文 | 杨晨（法律学者）
又是一起颇有争议的持刀“反杀案”。与之前的“反杀案”有所区别的是，这一次，独自“反杀”侵害者的年轻的女子是“提刀出门”有备而来。
回看案情，其实并不复杂。这名叫唐雪的云南丽江90后女子，路上遇到醉酒男李某湘，遭到对方的拦车与辱骂。于是，她和父亲前往理论，三人首次发生扭打。之后，李某湘持菜刀来砸家门，她拿上家中“两把刀”出门，两人再次发生打斗。最终，她挥舞其中一把水果刀，刺伤李某湘右胸部，伤及升主动脉，导致急性失血性休克死亡。
（唐雪 图片来源：封面新闻）
案件发生后，2月10日，唐雪被永胜县公安局刑事拘留。2月25日，她被检方批准逮捕，目前羁押在丽江市看守所。此后，因案件事实不清，证据不足，该案曾两次退回警方补充侦查，警方均补查重报。（8月26日《封面新闻》）
对于这起持刀“反杀”案，真正的争议之处，并不是正当防卫的认定。从具体案情看，唐雪的“反戈一击”，是在对方半夜上门行凶期间作出的必要反应，是为使人身权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止行为，虽然对不法侵害人造成了严重损害，但对照法条，具备刑法关于正当防卫的“起因条件”“时间条件”“主观条件”“对象条件”“限度条件”等要件，理所应当被认定为正当防卫。
翻看丽江市永胜县人民检察院起诉书，唐雪被指控犯故意伤害罪，因具有《刑法》第二十条第二款的处罚情节，应当减轻或者免除处罚。也就是说，对于唐雪的“反杀”行为，虽然被认定为“防卫过当”，但她还应就超过的必要限度，给对方造成的严重损害，承担相应的刑事责任。
问题是，从具体案情来看，唐雪实施的“反杀”行为超过了必要限度吗？不得不说的是，在这场剧烈冲突中，唐雪有一个“提刀出门”的动作，事先就准备了“一把红色削皮刀和一把黑色刀把水果刀”。对于检察机关来说，这个事实提供了两个可能的公诉角度，一是“有备防卫”，二是“失衡防卫”。
所谓“有备防卫”，就是当对方还没有实施侵害行为，还只是有砸门的动作就暗藏凶器。这样的“有备而来”，代表行为人对危害行为的出现，有一定心理设防，很容易让公诉机关认定为，“防卫者”处于一种相对有利位置，至少不是弱势地位，由此实施的反击行为，就存有“过当”之嫌。
但是，这种看法并不妥当。房屋是公民的安全港湾。根据汉律，“无故入人室宅庐舍，上人车船，牵引人欲犯法者，其时格杀之，无罪”，根据《唐律疏议》，“诸夜无故入人家，笞四十，主人登时杀者，勿论”。美国最高法院大法官卡多佐也指出，“绝不会有法律要求在家里被侵扰的人撤退。”
都凌晨一点了，传来用刀砸门的声音，在这种非常紧急的情况下，换了其他任何人，恐怕都不可能无动于衷，平常之心以对。考虑到之前对方的无理取闹之举，夜深人静之时，很有可能发生不可预测的伤害行为，作为一个年轻体弱的女子，更有必要未雨绸缪，提高自身的防卫力量，避免出现无力反击不法侵害的情况。从最高检之前的有关表态看，预知有人意图伤害自己，随身携带刀及其他防身武器，不应影响正当防卫的认定。
至于“失衡防卫”，也基于 “提刀出门”这个前提。从报道情况看，虽然侵害人李某湘有“提刀上门”的行为，但“菜刀被劝阻朋友罗某坤抢走并丢掉”，也就是说，在双方发生的实际纠缠打斗过程中，李某湘是赤手空拳对手持水果刀的唐雪的。由此，要认定拿刀的一方属于防卫者，没有拿刀者属于侵害者，造成伤害不属于防卫过当，显然还有一定难度。
（起诉书 图片来源：封面新闻）
这里，必须强调的一点是，赤手空拳不等于没有侵害能力，持刀反击未必超过限度。尽管李某湘的菜刀被他人“丢掉”，但“拾刀伤人”的现实危险仍然存在，而且“打斗过程中，唐雪先使用红色削皮刀与李某湘打斗”却“一直被李某湘打”，这也说明了男女之间力量对比的悬殊。如果这样的不利状态持续下去，在这个深夜，作为女性的唐雪可能面临什么结局，简直不可想象。在这种情况下，不能简单地以一方持刀，一方赤手空拳来评判正义与否。
就本案来说，还应当注意的是，不能陷入“以结果论是非”的境地。《刑法》中明确了无限防卫权，指出“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。就此案来说，李某湘半夜上门，持刀砍门伤人，对这种严重危及人身安全行为反击，理应归入“无限防卫”之列。
从司法实践中，对于正当防卫，从理论到实践正在“松绑”。去年年底，最高检印发第12批指导性案例，涉及陈某正当防卫案、朱凤山故意伤害（防卫过当）案、于海明正当防卫案、侯雨秋正当防卫案等四个案例，公众关注的赵宇案等，均被认定正当防卫，释放了为无辜公民主持公道的司法讯号。
最高检副检察长孙谦也撰文指出，当前，一些地方正当防卫制度实际“沉睡”，应当“激活正当防卫制度，彰显依法防卫者优先保护理念”，“警示恶意滋事者，让公民敢于行使正当防卫权，保证公民面对凶残暴徒时无需畏手畏脚”。
回到这起年轻女子“反杀”持刀醉酒男案，职能机关有必要从维护公民自救权、抗击不法侵害、弘扬正义正气的角度，作出“罪”与“非罪”的合理认定。从长远看，关于正当防卫的法律制度有待提速健全，更好地为公民撑腰。
网友：赵婴:还是允许抓取的，不过数量限制很严厉！
